לפני שמוסרים לשותף עסקי פוטנציאלי, לספק או למשקיע את רשימת הלקוחות, את התמחור או את תוכנית הפיתוח, מבקשים ממנו לחתום על הסכם סודיות. לפעמים החתימה נעשית בחופזה, מתוך תבנית שנשלפה מהמחשב. אם המידע מגיע למתחרה או משמש למטרה שלא הוסכמה, עלולים להיפגע היתרון העסקי ויכולת השליטה בו. הנוסח שנחתם, אמצעי השמירה והראיות למסירת המידע חשובים להחלטה כיצד לפעול.
לפני החשיפה כדאי להסדיר מה מותר למקבל לעשות במידע, מי רשאי לעיין בו ומה יקרה כשהשיחות יסתיימו. הסכם סודיות (NDA) צריך להשתלב בדרך שבה העסק שומר בפועל על המידע: הרשאות גישה, סימון מסמכים ותיעוד של החומרים שנמסרו.
איזה מידע נחשב סוד מסחרי
חוק עוולות מסחריות, התשנ"ט-1999, מגן על "סוד מסחרי". לפי סעיף 5 מדובר במידע עסקי, מכל סוג, שאינו נחלת הרבים ושאינו ניתן לגילוי כדין בנקל על ידי אחרים, וסודיותו מקנה לבעליו יתרון עסקי על פני מתחריו. התנאי האחרון חשוב: הבעלים צריך לנקוט אמצעים סבירים לשמור על הסודיות.
המשמעות המעשית היא שצריך לזהות את המידע ואת אמצעי השמירה עליו. סימון מסמכים, הגבלת גישה והתחייבויות סודיות הם צעדים שכדאי להתאים לסוג המידע ולדרך השימוש בו. השאלה היא אם אמצעי השמירה סבירים בנסיבות, ולא רק אם הופיעה על הקובץ המילה "סודי".
לפני מסירת מידע עסקי, הגדירו בכתב איזה מידע מוגן, לאיזו מטרה מותר להשתמש בו, מי רשאי לקבלו וכיצד יתועדו המסירה והשמירה עליו.
הגנה בחוק והגנה בחוזה
סעיף 6(א) לחוק עוולות מסחריות קובע שאסור לגזול סוד מסחרי של אחר. לפי סעיף 6(ב)(2), גזל הוא גם שימוש בסוד ללא הסכמת בעליו, כשהשימוש הוא בניגוד לחיוב חוזי או לחובת אמון כלפי בעל הסוד. כלומר, הפרת הסכם סודיות עשויה להיות גם הפרת חוזה וגם גזל סוד מסחרי.
יש להבחין בין עילת גזל סוד מסחרי לבין הפרת התחייבות חוזית. כדי להסתמך על חוק עוולות מסחריות צריך להראות שהמידע הוא סוד מסחרי ושמתקיימים יסודות העוולה. בתביעה חוזית בוחנים את ההתחייבות שניתנה ואת ההפרה שלה. הגדרה ממוקדת ותיעוד של החומר שנמסר עוזרים לזהות מה נכלל בהתחייבות ומה נעשה בו.
לחוק יש גם סייגים לאחריות לגזל סוד מסחרי. לפי סעיף 7(א), הסייג חל אם הידע הגלום בסוד הגיע לאדם במהלך עבודתו אצל בעל הסוד והפך לחלק מכישוריו המקצועיים הכלליים, או אם השימוש בסוד מוצדק בשל תקנת הציבור. במקרה השני, אם המשתמש זכה בטובת הנאה, בית המשפט רשאי בנסיבות המצדיקות זאת לחייב בהשבתה, כולה או חלקה, לבעל הסוד, לפי סעיף 7(ב).
לפי סעיף 6(ג), גילוי סוד מסחרי באמצעות הנדסה חוזרת אינו כשלעצמו אמצעי פסול לעניין סעיף 6(ב)(1). לכן כדאי להסדיר במפורש בהסכם את הפעולות המותרות והאסורות במידע ובמוצרים שנמסרים לבדיקה, ולהבחין בין מגבלות שימוש לבין מגבלה על עיסוק או תחרות.
גם בלי הסכם כתוב יש חובת תום לב
סעיף 12 לחוק החוזים (חלק כללי), התשל"ג-1973, מחייב לנהוג בדרך מקובלת ובתום לב במשא ומתן לקראת חוזה. מי שלא נהג כך עשוי לשלם פיצויים על הנזק שנגרם. סעיף 39 מחיל את אותה חובה על קיום חוזה ועל שימוש בזכות חוזית.
במסירת מידע במהלך משא ומתן יש לבחון גם את התנהגות הצדדים, את מטרת המסירה ואת המצגים שניתנו. כדי לצמצם מחלוקות, כדאי להסדיר את חובות השימוש והשמירה לפני המסירה ולתעד אילו חומרים הועברו.
מה כדאי להסדיר בהסכם סודיות
- הגדרת המידע הסודי: הגדרה ברורה וממוקדת, עם סוגי המידע והמסמכים הרלוונטיים, ודרך לסמן או לזהות חומרים נוספים שיימסרו בהמשך.
- חריגים: הסדרת מידע שהיה ידוע למקבל קודם, פותח אצלו באופן עצמאי או הפך לציבורי שלא עקב הפרה; וכן נוהל לגילוי שנדרש לפי דין או צו, לרבות הודעה מוקדמת ככל שמותר והגבלת הגילוי לנדרש.
- מטרת השימוש: מותר להשתמש במידע רק למטרה שלשמה נמסר, למשל בחינת עסקה.
- מי רשאי לראות: עובדים, יועצים ומממנים הזקוקים למידע, ובתנאי שהם מחויבים בסודיות.
- משך הסודיות: התאמת התקופה לחיי המידע ולמטרת העסקה, תוך הבחנה בין מידע שמתיישן במהירות לבין סודות שסודיותם נשמרת לאורך זמן.
- השבה והשמדה: קביעת מועד ודרך להחזרת המידע או למחיקתו, טיפול בעותקים ובגיבויים, ותנאים לשמירת עותק שנדרשת לפי דין תוך המשך חובת הסודיות.
- סעדים, שיפוט וברירת דין: איזה בית משפט או גוף בוררות מוסמך, איזה דין חל, ואם נקבעו פיצויים מוסכמים.
אפשר להסכים על סודיות חד-צדדית או הדדית לפי כיוון זרימת המידע. אם שני הצדדים חושפים מידע, כדאי להגדיר לכל אחד מהם את החובות החלות עליו כמקבל מידע, ואת החריגים וההרשאות לשיתוף עם אחרים.
סעדים כשהסודיות הופרה
כשיש חשש לשימוש או לגילוי נוסף, אפשר לבחון בקשה לצו מניעה בהתאם לעילה, לראיות ולתנאים החלים על הסעד המבוקש. כסעד כספי בגזל סוד מסחרי, סעיף 13(א) לחוק עוולות מסחריות מאפשר לבית המשפט, לבקשת התובע, לפסוק פיצויים בלא הוכחת נזק עד לתקרה שבחוק. יש להוכיח את העוולה גם במסלול הזה. לפי סעיף 13(ב), עוולות המתבצעות במסכת אחת של מעשים ייחשבו לעוולה אחת לעניין הסעיף.
הצדדים יכולים לקבוע מראש פיצוי מוסכם על הפרת ההסכם. לפי סעיף 15(א) לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), הפיצויים יהיו כמוסכם ללא הוכחת נזק, אולם בית המשפט רשאי להפחיתם אם נקבעו ללא כל יחס סביר לנזק שניתן היה לראותו מראש בעת כריתת החוזה כתוצאה מסתברת של ההפרה. בעת הניסוח צריך להתאים את הסכום להפרות שהוא נועד לכסות ולנזק הצפוי מהן.
מניסיוננו, בדיקה מועילה מחברת בין הגדרת המידע לבין דרך המסירה והשמירה עליו. כדאי לשמור גרסאות של המסמכים, תכתובות ורישום של המורשים לקבל את החומר, כדי שאפשר יהיה להציג מה נמסר, למי, מתי ולאיזו מטרה.
הסכם סודיות והסכמים אחרים
הסכם סודיות יכול להסדיר את מסירת המידע עוד לפני חתימת העסקה, והוא חוזה בפני עצמו. על הסעיפים שכדאי להסדיר בחוזה עם ספק או קבלן אפשר לקרוא במאמר חוזה עם ספק או קבלן.
מתי לפנות לעורך דין
כדאי לבדוק הסכם סודיות לפני שחותמים או לפני שמוסרים מידע רגיש. אם כבר קרה גילוי או שימוש לא מורשה, חשוב לשמור ראיות ולפעול מהר. אפשר לפנות למשרדנו עם ההסכם והמסמכים הרלוונטיים, ונבדוק את האפשרויות.
לפני שהמידע העסקי עובר הלאה, הגדירו מי רשאי להשתמש בו ולמה.
מידע שנמסר בלי גבולות שימוש ותיעוד עלול להפוך למחלוקת על מה הותר ומה נאסר. הגדרת המידע, החריגים, תקופת הסודיות והסעדים צריכות להתאים לעסקה ולאופן העבודה שלכם.
אנו מנסחים ובודקים הסכמי סודיות לחברות בכל שלב. פנו אלינו בוואטסאפ או במייל.
המאמר נועד למידע כללי בלבד ואינו מהווה ייעוץ משפטי. הדין ויישומו תלויים בנסיבות ובתחום השיפוט ועשויים להשתנות. אנו שואפים למידע מדויק ועדכני, אך איננו מתחייבים לשלמותו או לעדכניותו. המאמר עשוי לכלול השמטות או טעויות. קריאת המאמר אינה יוצרת יחסי עורך דין-לקוח עם RNC Group. לפני קבלת החלטה או נקיטת פעולה יש להיוועץ בעורך דין מוסמך בתחום השיפוט הרלוונטי.